Louis Brandeis: O Advogado do Povo na bancada

Defendeu o caso Muller v. Oregon com um memorial que continha mais de uma centena de páginas de relatórios médicos e estatísticas de fábricas, e apenas duas de citações legais — um documento tão diferente da argumentação comum do Supremo Tribunal que os advogados ainda chamam a algo semelhante de "Brandeis Brief". Ganhou o caso, remodelou a forma como os tribunais ouvem as provas e antecipou tudo o que fez de Louis Brandeis, duplamente, uma mente jurídica americana genuinamente original: primeiro como um reformador que se recusava a cobrar honorários, e depois como um juiz cujas opiniões dissidentes acabaram por influenciar a jurisprudência maioritária.

Melhor aluno aos dezoito anos

Brandeis nasceu a 13 de novembro de 1856 em Louisville, Kentucky, numa família judaica secular que tinha fugido de Praga para escapar às restrições antissemitas aos negócios judaicos. Alguns anos de escolaridade na Alemanha, diria mais tarde, aguçaram os seus hábitos de pensamento rigoroso; regressou para entrar na Faculdade de Direito de Harvard aos dezoito anos e obteve a média mais alta na história da escola, um recorde que se manteve durante oitenta anos, graduando-se como o melhor aluno em 1877. Em 1879, cofundou um escritório de advogados em Boston com o seu colega de Harvard, Samuel Warren — o antecessor da atual Nutter McClennen & Fish — e transformou-o numa prática lucrativa suficientemente rápido para poder, em breve, trabalhar, de forma extensa, gratuitamente.

O Advogado do Povo

Esse trabalho não remunerado valeu-lhe a alcunha de "Advogado do Povo". Lutou contra monopólios ferroviários, expôs a fraude nos seguros, enfrentou franquias de elétricos corruptas e investigou as condições dos asilos, ganhando de The Economist a descrição de "um Robin Hood da lei". Em 1890, ele e Warren publicaram "O Direito à Privacidade" na Harvard Law Review, argumentando, em resposta à fotografia intrusiva dos jornais e às colunas de mexericos, que a lei deveria proteger não apenas a propriedade, mas "o direito de ser deixado em paz". O jurista Roscoe Pound disse mais tarde que o artigo não tinha feito "nada menos do que acrescentar um capítulo à nossa lei", e estados de todo o país começaram a adotar proteções de privacidade baseadas nos seus argumentos — décadas antes de Brandeis ter a oportunidade de inscrever a privacidade na doutrina constitucional ele próprio.

O Brandeis Brief

No caso Muller v. Oregon (1908), ao defender uma lei estadual que limitava as horas de trabalho das mulheres, Brandeis foi pioneiro numa nova forma de advocacia: em vez de argumentar apenas a partir de precedentes, reuniu mais de uma centena de páginas de descobertas médicas, relatórios de inspeção de fábricas e dados de ciências sociais que documentavam o impacto físico das longas horas. O Supremo Tribunal aceitou as provas sociológicas e confirmou a lei. A técnica — provas sobre as consequências no mundo real de uma norma, não apenas o seu pedigree jurídico — tornou-se um modelo que, décadas depois, moldou as provas de ciências sociais utilizadas no caso Brown v. Board of Education.

Brandeis passou a década de 1910 a travar uma campanha paralela contra o poder financeiro concentrado, mais visivelmente numa luta de nove anos contra o controlo da New Haven Railroad por J.P. Morgan, e no seu livro de 1914, "O Dinheiro dos Outros e Como os Banqueiros o Usam", que denunciava o domínio de Wall Street sobre a indústria americana com uma frase que sobreviveu ao próprio livro: "Diz-se que a luz do sol é o melhor dos desinfetantes". Ajudou a moldar o programa económico de Woodrow Wilson, contribuindo para a conceção da Reserva Federal e da Comissão Federal de Comércio.

Uma confirmação amarga

Wilson nomeou Brandeis para o Supremo Tribunal a 28 de janeiro de 1916, e a luta que se seguiu não se pareceu com nenhuma confirmação anterior. O ex-presidente William Howard Taft e uma lista de advogados do establishment rotularam-no de "inapto"; a oposição antissemita, grande parte dela pouco disfarçada, questionou diretamente a sua lealdade. O Comité Judicial do Senado realizou as primeiras audiências de confirmação públicas da sua história e demorou quatro meses a agir. O Senado confirmou-o por 47-22 a 1 de junho de 1916, e prestou juramento como o primeiro juiz judeu do Supremo Tribunal dos Estados Unidos a 5 de junho.

Votos dissidentes que se tornaram lei

Brandeis serviu vinte e três anos, de 1916 a 1939, e as suas opiniões mais influentes foram, na altura, derrotas. No caso Olmstead v. United States (1928), discordando de uma decisão que confirmava as escutas telefónicas sem mandado, escreveu que a Constituição protegia "o direito de ser deixado em paz — o mais abrangente dos direitos e o direito mais valorizado pelos homens civilizados". A maioria não concordou; o Tribunal não adotou o seu raciocínio até ao caso Katz v. United States em 1967, quase três décadas após a sua morte. No caso Whitney v. California (1927), o seu voto concordante — frequentemente emparelhado com o do juiz Oliver Wendell Holmes — argumentou que "o medo de um dano grave não pode, por si só, justificar a supressão da liberdade de expressão", uma passagem que o historiador jurídico Anthony Lewis chamou talvez a maior defesa da liberdade de expressão alguma vez escrita por um juiz em exercício. Perto do final do seu mandato, no caso Erie Railroad Co. v. Tompkins (1938), anulou um precedente de noventa e seis anos para decidir que os tribunais federais devem aplicar a lei estadual em casos de diversidade — uma decisão técnica que, no entanto, refletia a sua desconfiança de longa data em relação à autoridade centralizada e irresponsável, tanto judicial como corporativa.

Sionismo e reforma

Relativamente tarde na vida, Brandeis, em grande parte secular, tornou-se um dos mais proeminentes sionistas americanos, liderando o movimento de 1914 a 1918 e ajudando a provocar o impulso diplomático da Declaração Balfour, antes de perder uma disputa de liderança interna em 1921. Continuou, discretamente, a financiar o assentamento judaico na Palestina e a defender a emigração de judeus que fugiam da perseguição nazi durante a década de 1930. Aposentou-se do Tribunal a 13 de fevereiro de 1939 e morreu a 5 de outubro de 1941, aos oitenta e quatro anos; está enterrado sob a entrada da Faculdade de Direito da Universidade de Louisville que leva o seu nome.

Por que Louis é chamado de génio

O génio de Brandeis era prático mais do que puramente doutrinário: tratava o direito como um instrumento que precisava de ser atualizado com factos, e construiu dois corpos separados de jurisprudência americana — privacidade e advocacia baseada em provas — quase do zero, usando votos dissidentes e artigos de revistas jurídicas que demoraram décadas a tornar-se doutrina maioritária, mas que acabaram por o fazer. Os juristas ainda citam "O Direito à Privacidade" como um dos artigos jurídicos mais influentes alguma vez publicados, e o "Brandeis Brief" continua a ser o nome padrão para qualquer argumento legal baseado em provas sociais empíricas em vez de apenas em precedentes; o contemporâneo "Novo movimento Brandeis" em matéria antitrust, associado a reguladores como Lina Khan, reclama explicitamente a sua estrutura de "maldição da grandeza" como o seu antepassado intelectual.

A complicação honesta é mais restrita do que com algumas figuras desta lista, mas real: a confiança de Brandeis em que se podia confiar nos tribunais para pesar as provas sociológicas funcionou nos dois sentidos — o mesmo método de "Brandeis Brief" usado para proteger as trabalhadoras no caso Muller também ajudou a normalizar uma justificação paternalista e protetora para restringir as escolhas das mulheres no mercado de trabalho, o que juristas feministas posteriores criticaram. E o seu envolvimento privado e sustentado na configuração da política da era Wilson a partir da bancada, e o seu financiamento de bastidores de aliados políticos enquanto juiz em exercício, assentam mal com as normas judiciais que hoje seriam consideradas conflitos de interesses desqualificantes.

Legado

Os votos dissidentes de Brandeis sobre a privacidade e a liberdade de expressão acabaram por se tornar a lei do país, citados no caso Katz v. United States e, mais tarde, na estrutura de privacidade do caso Roe v. Wade; o seu método de redação de memoriais reformulou a forma como os tribunais americanos recebem as provas; e a sua desconfiança em relação à concentração económica irresponsável sobreviveu-lhe por mais de oitenta anos, ressurgindo nos debates antitrust do século XXI que ainda invocam diretamente o seu nome.